"Das BAG entscheidet in Kürze über eine für die Gewerkschaften und die Unternehmensmitbestimmung bedeutende Grundsatzfrage: Ist die Mitbestimmung im Aufsichtsrat bei Umwandlung einer dt. AG in eine Eur. AG (SE) nur in Bezug auf den proportionalen Anteil der Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat geschützt (Parität) oder folgt aus § 21 Abs. 6 SEBG und der SE-RL darüber hinaus auch qualitativ ein Bestandsschutz für die Zusammensetzung der Arbeitnehmerbank?
Während in der dt. Unternehmensmitbestimmung die gesetzlichen Mitbestimmungsrechte der Gewerkschaften auch durch die gesondert zu wählenden Gewerkschaftsvertreter fest verankert sind, lässt sich in der Praxis der SE-Gründungen eine immer stärker zunehmende Entfremdung von diesen Grundsätzen feststellen. Ob in Beteiligungsvereinbarungen bei einer Umwandlung in eine SE im Einklang mit dem SEBG die gesicherten Sitze im Aufsichtsrat für Gewerkschaftsvertreter ausgeschlossen werden können, ist die wesentliche Frage. Die Vereinbarungsautonomie in § 21 SEBG geht in der Regel zu Lasten der Repräsentanz der Arbeitnehmerschaft im Aufsichtsrat. Die SE wird immer häufiger zur Flucht vor der Mitbestimmung genutzt. Dieser Gefahr hatte der eur. Gesetzgeber bei der Umwandlung durch einen erhöhten Bestandsschutz vorgebeugt. Der Beitrag befasst sich mit der rechtlichen Auslegung der für die Streitfrage zentralen Norm § 21 Abs. 6 SEBG. Zugleich wird auch ein Einblick in die aktuell in Deutschland laufende Praxis und den hohen Anstieg von SE-Gründungen sowie die damit verbundene Bedrohung für die Mitbestimmung gegeben.

European Corporation (SE): How far does the Protection of Co-Determination go? – Focussing on SE Founding by Reorganization and Trade Union Representatives on the Supervisory Board

In a forthcoming decision, the BAG [German Federal Labour Court] will decide about a basic question which is of great relevance for trade unions and company codetermination: Is codetermination in supervisory boards in case of reorganization of a German stock corporation into a European corporation (SE) protected only with regard to proportional share of employees in a supervisory board (parity), or does § 21 (6) SEBG (Act on Employee Participation in a SE) and the SE Directive furthermore provide for quality-wise protection of vested rights relating to composition of employee portion?
While German company codetermination strictly includes statutory codetermination rights of trade unions also by trade union representatives to be elected separately, the practice of SE foundation indicates to an increasing estrangement between these two basic principles. The major question is whether in participation agreements in the event of reorganization into a SE in accordance with the SEBG the seats in supervisory boards secured for trade union representatives may be excluded. Contractual autonomy pursuant to § 21 SEBG is usually to the disadvantage of representation of employees in a supervisory board. SEs are increasingly used to escape codetermination. The European legislator prevented this risk in case of reorganization by providing enhanced protection of vested rights. This article deals with the legal interpretation of provision § 21 (6) SEBG which is of central significance for the dispute. At the same time, the authors give a brief survey of the current German practice and the great increase in SE foundations as well as associated threats for codetermination."

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